Решение по делу № 161А в отношении ООО "Нью Медиа", 21.04.2011

Номер дела: Дело № 161А
Дата публикации: 22 апреля 2011, 13:19

Решение

по делу № 161 А

 

 

21 апреля 2011 г.                                                                             г. Екатеринбург

 

Резолютивная часть решения оглашена 21 апреля 2011 года

В полном объеме решение изготовлено 06 мая 2011 года

 

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области по рассмотрению дел по признакам нарушения антимонопольного законодательства в составе:

М. А. Анисимовой – заместителя руководителя Управления, председателя комиссии;

И. В. Яргиной – начальника отдела контроля за соблюдением законодательства о рекламе и недобросовестной конкуренцией, члена комиссии;

С. В. Абрамовой – ведущего специалиста-эксперта отдела контроля за соблюдением законодательства о рекламе и недобросовестной конкуренцией, члена комиссии;

Е. М. Беликова – специалиста-эксперта отдела контроля за соблюдением законодательства о рекламе и недобросовестной конкуренцией, члена комиссии,

 

рассматривая в порядке главы 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закона о защите конкуренции) дело № 161 А по признакам нарушения ООО «Нью Медиа» ч. 1 ст. 14 Закона о защите конкуренции,

 

УСТАНОВИЛА:

 

Дело № 161 А возбуждено приказом от 07.12.2010 № 612 и Определением от 08.12.2010 назначено к рассмотрению на 13.01.2011. Основанием для возбуждения дела согласно п. 2 ч. 2 ст. 39 закона о защите конкуренции явилось заявление ИП Владимировой С. В. (вх. № 01-11025 от 05.10.2010) о нарушении антимонопольного законодательства.

Рассмотрение дела было назначено на 13.01.2011 в 14 час. 00 мин. (исх. № 10969 от 09.12.2010), и в связи с необходимостью привлечения к участию в деле в качестве заинтересованных лиц ООО «Одноклассники», ООО «Агентство Региональных Коммуникаций», ООО «Рекламное агентство «ПРАЙМ+», а также получения дополнительных материалов (сведений), Определением от 13.01.2011 рассмотрение дела было отложено на 15.03.2011 в 14 час. 00 мин.

В установленный срок – 15.03.2011 ни заявитель – ИП Владимирова С. В., ни заинтересованные лица – ООО «ГК «МедиаПартнер», ООО «Одноклассники», ООО «Агентство Региональных Коммуникаций», ООО «Рекламное агентство «ПРАЙМ+» на рассмотрение дела не явились, запрашиваемые документы не представили. В связи с тем, что в Управлении отсутствовали документы, подтверждающие надлежащее извещение указанных лиц о времени и месте рассмотрения дела, Определением от 15.03.2011 рассмотрение дела было вновь отложено (исх. № 2398 от 18.03.2011) на 21.04.2011 в 14 час. 00 мин.

При рассмотрении дела установлено:

Заявитель является владельцем товарного знака «МеdиаПартнер Группа Компаний» (Свидетельство о регистрации товарного знака № 394504 от 10.12.2007, приоритет товарного знака – 10.12.2007) и использует его в своей деятельности, в том числе при оказании услуг в сфере рекламы.

Между заявителем и ООО «ГК «МедиаПартнер» заключен договор от 10.01.2008 о совместной деятельности в сфере маркетинга и рекламы, в соответствии с п. 2.2 которого совместная деятельность сторон будет осуществляться в рамках ООО «ГК «МедиаПартнер» с использованием товарного знака «Медиа Партенр», принадлежащего заявителю.

В сентябре 2010 г. на Интернет-ресурсе www.odnoklassniki.ru им был выявлен факт распространения сведений в отношении и (или) с использованием товарного знака заявителя в виде рекламного баннера конкурента (рекламного агентства «Нью Медиа»), направленных, по мнению заявителя, на привлечение рекламодателей заявителя к своим услугам.

Содержание рекламного баннера состояло из семи меняющихся друг за другом с определенной периодичностью кадров:

1 кадр: в левой части рекламного баннера содержалось перечеркнутое наименование «МеdиаПартнер группа компаний», в остальной части: «больше не является эксклюзивным представителем «одноклассники.ru»;

2 кадр: на заднем фоне видно повторяющееся слово «AСHTUNG! AСHTUNG!», на которое наложено сообщение: «Информация рекламодателям»;

3 кадр: в левой части рекламного баннера содержалось наименование «МеdиаПартнер группа компаний», в остальной части: «больше не является эксклюзивным представителем «одноклассники.ru»;

На четвертом кадре: «AСHTUNG! AСHTUNG!»;

5 кадр: в левой части рекламного баннера содержалось перечеркнутое наименование «МеdиаПартнер группа компаний», в остальной части: «больше не является эксклюзивным представителем «одноклассники.ru»;

6 кадр: в левой части содержался логотип new media, в остальной части рекламного баннера: «новый эксклюзивный представитель «одноклассники.ru»;

7 кадр: «new media (343) 287-5-567».

Заявитель полагает, что действия ответчика противоречат п. 1 ст. 14 ФЗ «О защите конкуренции», п. 1 ч. 2 ст. 5, ч. 7 ст. 5 ФЗ «О рекламе».

Разрешение на использование своего товарного знака заявитель ООО «Нью Медиа» не давал, а потому ответчик незаконно его использовал в саморекламе.

Более того, по мнению заявителя, перечеркивание товарного знака конкурента при одновременном указании на то, что ответчик – новый эксклюзивный представитель «одноклассники.гu» также является недобросовестной конкуренцией, поскольку это формирует негативное отношение к услугам конкурента (ООО «ГК «МедиаПартнер») посредством их некорректного сравнения со своими услугами.

Для размещения рекламы на сайте www.odnoklassniki.ru ООО «ГК МедиаПартнер» заключило с ООО «Одноклассники» договор № 224/090323 от 23.03.2009.

В соответствии с п. 9.1 вышеуказанного договора, «…действует до 31.12.2009. Договор автоматически продлевается на каждый последующий календарный год, если какая-либо из сторон письменно не заявит о его прекращении до 30 ноября текущего года».

Поскольку со стороны ООО «Одноклассники» каких-либо письменных отказов в адрес ООО «ГК «МедиаПартнер» не поступало, постольку ООО «ГК «МедиаПартнер» размещало рекламные материалы в рамках этого договора.

С июня 2010 г. ООО «Одноклассники» стало работать только с пятью рекламными агентствами, имеющими статус «координатора федерального округа», деятельность каждого из которых ограничивается границами одного или нескольких федеральных округов.

В связи с этим ООО «ГК «МедиаПартнер» для размещения рекламы на Интернет-ресурсе www.odnoklassniki.ru заключило договор № ЭП-1006-07 от 01.06.2010 с одним из таких рекламных агентств – ООО «Рекламное Агентство ПРАЙМ+» (г. Нальчик).

Таким образом, указывает заявитель, у ООО «ГК «МедиаПартнер» на момент распространения спорной рекламы было два действующих договора на размещение рекламы на Интернет-ресурсе www.odnoklassniki.ru – непосредственно с ООО «Одноклассники» и посредством ООО «Рекламное Агентство ПРАЙМ+».

Заявитель считает, что размещать рекламу на сайте www.odnoklassniki.ru могут любые участники рынка услуг в сфере рекламы, через «координатора федерального округа» либо его «регионального представителя», а информация об эксклюзивности услуг ответчика является недостоверной.

В заседании Комиссии, а также в письменном объяснении ответчик (ООО «Нью Медиа») сообщил, что ООО «Нью Медиа» зарегистрировано 28.06.2010 Инспекцией ФНС по г. Верхняя Пышма Свердловской области.

Основным видом деятельности ООО «Нью Медиа» является рекламная деятельность (ОКВЭД 74.40).

ООО «Нью Медиа» в настоящее время осуществляет свою основную деятельность в пределах территории города Екатеринбурга и Свердловской области.

С марта 2009 г. до июля 2010 г., указывает ООО «Нью Медиа», представителем ООО «Одноклассники» на территории Свердловской области являлось ООО «ГК «МедиаПартнер».

С июля 2010 г. официальным региональным представителем ООО «Одноклассники» на территории Свердловской области является ООО «Нью Медиа», что подтверждается письмом ООО «Одноклассники» о замене эксклюзивного представителя и сертификатом ООО «Одноклассники», выданным ООО «Нью Медиа».

С июня 2010 г. ООО «Одноклассники» работает только с пятью рекламными агентствами, имеющими статус «координатора федерального округа», каждое из которых отвечает за один или несколько федеральных округов. Уральский округ входит в сферу ответственности ООО «Агентство Региональных Коммуникаций». В свою очередь, указывает ООО «Нью Медиа», координаторы федеральных округов выбирают в каждом регионе только одного регионального представителя.

Получение ООО «Нью Медиа» статуса регионального представителя по Свердловской области подтверждается договорами, заключенными с ООО «Агентство Региональных Коммуникаций» - координатором Уральского федерального округа, и ООО «Рекламное Агентство «ПРАЙМ+» - одним из координаторов по размещению рекламы на сайте www.odnoklassniki.ru.

Размещать рекламу на сайте «одноклассники.ру» могут все участники рынка рекламных услуг, но только через координатора федерального округа либо регионального представителя региона.

По имеющейся у ООО «Нью Медиа» информации, заказы на размещение рекламы на сайте odnoklassniki.ru ООО «ГК «МедиаПартнер» размещает через региональные представительства ООО «Одноклассники» в других регионах (Кабардино-Балкарии - РА «Прайм+» (г. Нальчик), Челябинской области - «Агентство Интернет Коммуникаций» (г. Челябинск) и др.).

В период распространения рассматриваемого рекламного объявления на размещение рекламных материалов на Интернет-ресурсе www.odnoklassniki.ru у ООО «Нью Медиа» было заключено два договора: с ООО «Агентство Региональный Коммуникаций» (договор № ЭП-1009-01 от 10.09.2010) и с ООО «Рекламное Агентство ПРАЙМ+» (договор № ЭП-1007-03 от 01.07.2010).

Текст рекламного объявления был разработан ООО «Нью Медиа» и направлен на согласование в вышестоящую организацию для согласования.

В рекламном объявлении указывалось: «группа компаний МеdиаПартнер» больше не является эксклюзивным представителем «одноклассники.ру», новым эксклюзивным представителем «одноклассники.ру» является ООО «Нью Медиа».

Причиной появления 14.09.2010 на сайте www.odnoklassniki.ru спорной рекламы послужил тот факт, что ООО «ГК «Медиа Партнер» на своем сайте в сети Интернет продолжало размещать информацию о том, что ООО «Группа Компания «МедиаПартнер» является эксклюзивным представителем ООО «Одноклассники», хотя на тот момент, таковым уже не являлось.

После переговоров с вышестоящей организацией ООО «Нью Медиа» разработало иное рекламное объявление, которое было также направлено координатору (в вышестоящую организацию) на согласование.

В информационном объявлении, размещенном 14.09.2010 на сайте odnoklassniki.гu указывалось на то, что предложение ГК «МедиаПартнер» по размещению рекламы на сайте «одноклассники.ру» не является эксклюзивным.

Информационное объявление, размещенное на сайте odnoklassniki.ru, указывает ООО «Нью Медиа», имело своей целью донесение до потребителей информацию об утрате права эксклюзивных продаж рекламного места на данном сайте у ООО «ГК «Медиа Партнер». Перечеркивание названия ГК «Меdиа Партнер» направлено лишь на усиление восприятия информации об утрате ООО «ГК «Медиа Партнер» права эксклюзивных продаж рекламных возможностей сайта odnoklassniki.ru.

В связи с отсутствием информации о юридическом наименовании рекламного агентства «МедиаПартнер» при размещении данного объявления на сайте odnoklassniki.ru было использовано стилизованное название рекламного агентства «Меdиа Парнер», размещенное на сайте данного рекламного агентства.

Размещение данного информационного объявления, сообщает ООО «Нью Медиа», согласовано им с координатором размещения рекламы на сайте odnoklassniki.ru Уральского федерального округа – Анной Ефимовой, которая одновременно является сотрудником и ООО «Агентство Региональных Коммуникаций», и ООО «Рекламное Агентство ПРАЙМ+».

О том, что данное обозначение ГК «Меdиа Парнер» является товарным знаком, являющимся объектом правовой охраны исключительных прав, ООО «Нью Медиа» стало известно от координатора по размещению рекламы на сайте odnoklassniki.ru по Уральскому федеральному округу ООО «Агентство Региональных Коммуникаций» (сигнал поступил от координатора УрФО: ООО «Агентство Региональных Коммуникаций» 16.09.2010).

В связи с поступившей информацией о наличии в объявлении указания на товарный знак ГК «Меdиа Партнер» дальнейшее размещение информационного объявления было незамедлительно прекращено (16.09.2010).

Как полагает ООО «Нью Медиа», оно не продает, не обменивает и иным способом не пытается ввести в оборот собственные услуги с использованием товарного знака заявителя.

В своих объяснениях (вх. № 01-13195 от 18.11.2010, вх. № 01-5152 от 13.04.2011) ООО «Одноклассники» сообщило, что с середины 2008 г. им проводился отбор эксклюзивных представителей по размещению рекламы на территории соответствующих регионов.

23.03.2009 между ООО «Одноклассники» и ООО «ГК «МедиаПартнер» был заключен рамочный рекламный договор № 224/090323, в соответствии с которым ООО «Одноклассники» оказывало рекламные услуги путем размещения реклмных материалов на сайте ООО «Одноклассники».

Аналогичный рамочный договор был заключен 28.07.2009 между ООО «Одноклассники» и ООО «Рекламное агентство Прайм+», хотя по такому договору, указывает ООО «Одноклассники», материалы из Свердловской области на размещение не принимались.

В соответствии с вышеназванным договором конкретные условия размещения подлежали согласованию в соответствующих приложениях и дополнительных соглашениях. Договор не предусматривал никаких условий о наличии эксклюзивной возможности размешать материалы из Свердловской области на сайте ООО «Одноклассники».

Учитывая отсутствие положений об эксклюзивности, а также принимая во внимание то, что каждый раз размещение материалов подлежало согласованию с ООО «Одноклассники» путем заключения дополнительных приложений или соглашений к договору, ООО «Одноклассники» было вправе заключать аналогичные рамочные договоры с другими компаниями (в отношении того же или иных регионов), а также перестать сотрудничать с контрагентом по рамочному договору, в том числе перестать принимать материалы на размещение.

В 2010 году в большинстве регионах РФ были утверждены действующие эксклюзивные представители, с которыми были заключены договоры и вручены сертификаты эксклюзивного представителя ООО «Одноклассники». Эксклюзивность, полагает ООО «Одноклассники», предполагает наличие официального представителя по размещению рекламы в соответствующем регионе РФ.

Какие-либо свидетельства, выданные контрагентам по рамочным договорам, сообщает ООО «Одноклассники», означали только то, что на момент выдачи свидетельства ООО «Одноклассники» принимало рекламные материалы от соответствующего контрагента. Однако такие свидетельства не содержали никаких ограничений на будущее и подлежали сдаче в случае изменения схемы работы ООО «Одноклассники».

Наличие нескольких сертификатов, упоминающих про статус «эксклюзивного представителя», объясняется тем, что соответствующие сертификаты не были сданы контрагентами после изменения схемы работы ООО «Одноклассники» с рекламными материалами.

До июня 2010 г., указывает ООО «Одноклассники», в качестве эксклюзивного представителя по Свердловской области выступала компания ООО «ГК «МедиаПартнер», а после таким представителем выступает ООО «Рекламное Агентство «ПРАЙМ+».

Существенным моментом является то, что все заказчики-рекламодатели размещают рекламу на сайте odnoklassniki.ru только через эксклюзивного представителя.

С конца мая 2010 г. ООО «Одноклассники» изменило схему принятия рекламных материалов к размещению. Было принято решение принимать материалы от окружных координаторов, при этом один округ охватывал несколько регионов округе. Окружным координаторам предоставлялось исключительное право именоваться «Официальными представителями сайта «Одноклассники.ру» в соответствующем. Однако по договору такое право также могло быть предоставлено партнерам ООО «Одноклассники», расположенным в г. Москве.

С момента принятия новой схемы работы рекламные материалы от региональных контрагентов, с которыми были заключены прямые договоры, не принимались.

В связи с принятием новой схемы работы, указывает ООО «Одноклассники», первым окружным координатором, в сферу деятельности которого входила Свердловская область, стало ООО «Рекламное Агентство ПРАЙМ+» (договор № 393/100531 от 31.05.2010).

Впоследствии была проведена замена окружного координатора: таким координатором стало ООО «Агентство Региональных Коммуникаций» (договор № 430/100923 от 23.09.2010).

Выбор окружных координаторов по размещению рекламных материалов осуществлялся на основании данных «Анкеты участника тендера на получение статуса эксклюзивного представителя сайта «Одноклассники.ру», которые оценивались ООО «Одноклассники» по внутренним критериям с целью выбора наиболее эффективного партнера. Однако схема работы через окружных координаторов в настоящее время не рассматривается ООО «Одноклассники» как наиболее эффективная.

С 2011 г. схема работы ООО «Одноклассники» вновь изменилась. Схема работы через окружных координаторов и прямых региональных контрагентов оказалась менее эффективной, и ООО «Одноклассники» в настоящее время осуществляет прием к размещению рекламных материалов через партнеров, расположенных в г. Москве. Рекламные материалы от окружных координаторов или прямых региональных контрагентов не принимаются. Текущая схема работы заключенным договорам не противоречит.

В настоящее время, указывает ООО «Одноклассники», на территории Свердловской области нет юридических лиц, фактически самостоятельно размещающих рекламные материалы на сайте ООО «Одноклассники». Соответствующие материалы размещаются через партнеров ООО «Одноклассники» в г. Москве. Запущена процедура прекращения всех соответствующих договоров.

ООО «Одноклассники» также сообщило, что спорную рекламу на сайте www.odnoklassniki.ru разместило ООО «Прайм+»., поскольку согласно договору № 393/100531 от 31.05.2010 ООО «Одноклассники» (Исполнитель) предоставляет ООО «Рекламное Агентство «ПРАЙМ+» (Заказчику) доступ к системе обслуживания баннеров Адривер для размещения и демонстрации рекламных материалов на Интернет-сайте www.odnoklassniki.ru.

В какой период и каким объемом размещалась спорная реклама ООО «Одноклассники» неизвестно, ориентировочно указывается дата 16 – 17 сентября 2010 г.

16.09.2010 ООО «Одноклассники» по электронной почте получило письмо от исполнительного директора ООО «ГК «МедиаПартнер» Марины Чумаковой, из которого ООО «Одноклассники» стало известно о распространении на Интернет-ресурсе www.odnoklassniki.ru спорной рекламы.

ООО «Одноклассники» сразу же обратилось в ООО «Рекламное Агентство «ПРАЙМ+» с требованием прекратить распространение, не соответствующей требованиям законодательства РФ рекламы, а 17.09.2010 по электронной почте получило информацию о том, что рекламный баннер снят с размещения.

Рассмотрев представленные материалы, заслушав доводы и возражения сторон, комиссия приходит к следующим выводам:

Территориальный орган Федеральной антимонопольной службы осуществляет функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства в сфере конкуренции на товарных рынках и защиты конкуренции на рынке финансовых услуг (далее – антимонопольное законодательство), деятельности субъектов естественных монополий (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа), рекламы (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа).

Целями ФЗ «О защите конкуренции» являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.

ФЗ «О защите конкуренции» определяет: конкуренция – соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Товар – объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот п. 1 ст. 4 ФЗ «О защите конкуренции»).

Товарный рынок – сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров, в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может  приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами (п. 4 ст. 4 ФЗ «О защите конкуренции»).

Согласно Парижской Конвенции «Об охране промышленной собственности», актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах. В частности, в качестве недобросовестной конкуренции, подлежащей запрету, указываются ложные утверждения при осуществлении коммерческой деятельности, способные дискредитировать предприятие, продукты или промышленную или торговую деятельность конкурента.

Недобросовестная конкуренция (ст. 4 ФЗ «О защите конкуренции») - любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут нанести вред их деловой репутации.

Недобросовестная конкуренция (ст. 14 ФЗ «О защите конкуренции») запрещена.

Согласно п. 4 ч. 2 ст. 5 Федерального Закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – ФЗ «О рекламе»), недобросовестной признается реклама, которая является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством.

В соответствии с п. 20 ч. 3 ст. 5 ФЗ «О рекламе» недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения, в том числе об изготовителе или продавце рекламируемого товара (услуги).

Реклама – информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (ст. 3 ФЗ «О рекламе»).

Объект рекламирования – товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Приведенная на сайте www.odnoklassniki.ru информация направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования (ООО «Нью Медиа», - как к эксклюзивному представителю по размещению рекламы на сайте ООО «Одноклассники»), формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Для признания действий какого-либо субъекта недобросовестной конкуренцией необходимо одновременное выполнение следующих условий:

1) наличие конкурентных отношений между субъектами, что предполагает соперничество между ними за потребителями на каком-либо товарном рынке и в пределах определенных географических границ (на определенной территории), -

2) при наличии состязательности совершение одним из хозяйствующих субъектов каких-либо действий, которые:

- противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости;

- направлены на приобретение преимуществ перед конкурентом;

- причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам – конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Ст. 14 ФЗ «О защите конкуренции» содержит открытый перечень форм недобросовестной конкуренции.

ИП Владимирова С. В. является владельцем товарного знака «МеdиаПартнер Группа Компаний» (Свидетельство о регистрации товарного знака № 394504 от 10.12.2007) и использует его в своей деятельности, в том числе при оказании услуг в сфере рекламы.

Директором ООО «ГК «МедиаПартнер» является С. В. Владимирова.

Между ИП Владимировой С. В. и ООО «ГК «МедиаПартнер» заключен договор от 10.01.2008 о совместной деятельности в сфере маркетинга и рекламы, в соответствии с п. 2.2 которого совместная деятельность сторон будет осуществляться в рамках ООО «ГК «МедиаПартнер» с использованием товарного знака «МедиаПартенер», принадлежащего заявителю.

Таким образом, ИП Владимирова С. В. и ООО «ГК «МедиаПартнер» являются группой лиц в порядке п. 4 ч. 1 ст. 9 ФЗ «О защите конкуренции». Закон указывает, что хозяйственные общества, в которых одно и тоже физическое лицо или одно и то же юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа.

ООО «ГК «МедиаПартнер» и ИП Владимирова С. В., образующие группу лиц и ООО «Нью Медиа» осуществляют приносящую доход деятельность на одном товарном рынке (предоставление услуг в сфере маркетинга и рекламы, в том числе, по размещению рекламы на сайте www.odnoklassniki.ru в пределах одних географических границ – г. Екатеринбурга и Свердловской области.

Услуги ООО «ГК «МедиаПартнер» и ООО «Нью Медиа» является взаимозаменяемыми, поскольку могут быть сравнимы по функциональному назначению, применению, качественным характеристикам, цене и другим параметрам таким образом, что приобретатель действительно заменяет или готов заменить услуги одного из указанных лиц на услуги другого.

Таким образом, ООО «ГК «МедиаПартнер» и ООО «Нью Медиа» являются конкурентами, эффективно ограничивая своими самостоятельными действиями возможность каждого из них односторонне воздействовать на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке.

Не допускается недобросовестная конкуренция, в том числе продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг (п. 4 ч. 1 ст. 14 ФЗ «О защите конкуренции»).

Согласно ст. 1477 ГК РФ, на товарный знак, то есть на обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак.

Гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (ст. 1233 ГК РФ), если настоящим Кодексом не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными ГК РФ), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную Гражданским Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается ГК РФ.

Актом недобросовестной конкуренции признается такое действие хозяйствующего субъекта, которое способно оказать влияние на конкуренцию, то есть повлиять на распределение спроса, предоставить лицу, распространившему информацию, преимущества над конкурентами и причинить им вред.

Использование группой лиц – ИП Владимирово          й С. В. и ООО «ГК МедиаПартнер» в обороте товарного знака «МеdиаПартнер Группа компаний» для обозначения предлагаемых ими услуг в сфере маркетинга и рекламы, в том числе, как представитель ООО «Одноклассники» по размещению рекламы на сайте www.odnoklassniki.ru, сформировало восприятие обозначение «МеdиаПартнер Группа компаний» как средства индивидуализации услуг группы лиц ИП Владимировой С. В. и ООО «ГК «МедиаПартнер».

Поводом для обращения ИП Владимировой в антимонопольное управление послужило распространение в сети Интернет (на сайте www.odnoklassniki.ru) рекламной информации о том, что ООО «ГК «МедиаПартнер» не является эксклюзивным представителем «одноклассники.ru» с использованием товарного знака «МеdиаПартнер Группа компаний», который перечеркивался двумя диагональными линиями (крест на крест).

Материалами дела установлено, что текст рекламного объявления был разработан ООО «Нью Медиа» и направлен на согласование в вышестоящую организацию для согласования, которая изменений в рекламный текст не вносило. В дальнейшем ООО «Нью Медиа», поскольку имело доступ к системе обслуживания баннеров Адривер для размещения и демонстрации рекламных материалов на Интернет-сайте www.odnoklassniki.ru (договор между ООО «Агентство Региональных Коммуникаций» и ООО «Нью Медиа» № ЭП-1001-01 от 10.09.2010), постольку ООО «Нью Медиа» самостоятельно разметило рассматриваемый рекламный ролик.

В период размещения рассматриваемой рекламы ООО «Нью Медиа» полагало, что является эксклюзивным представителем ООО «Одноклассники» по размещению рекламы на сайте www.odnoklassniki.ru, поскольку у ООО «Нью Медиа» было заключено два договора: с ООО «Агентство Региональный Коммуникаций» (договор № ЭП-1009-01 от 10.09.2010) и с ООО «Рекламное Агентство ПРАЙМ+» (договор № ЭП-1007-03 от 01.07.2010), а также был выдан ООО «Одноклассники» сертификат, подтверждающий, что ООО «Нью Медиа» является официальным представителем ООО «Одноклассники» на территории Свердловской области с эксклюзивным правом продажи рекламных возможностей сайта www.odnoklassniki.ru).

В этот же период у ООО «ГК «МедиаПартнер» было два действующих договора на размещение рекламы на Интернет-ресурсе www.odnoklassniki.ru – непосредственно с ООО «Одноклассники» и посредством ООО «Рекламное Агентство ПРАЙМ+». В материалы дела ООО «ГК «МедиаПартнер» представлен также сертификат, выданный ООО «Одноклассники», подтверждающий, что ООО ГК «МедиаПртнер» является официальным представителем ООО «Одноклассники» на территории Свердловской области с эксклюзивным правом продажи рекламных возможностей сайта www.odnoklassniki.ru).

Словарь иностранных слов русского языка дает определение слову «эксклюзивный» [англ. exclusive исключительный; единственный] исключительный, относящийся только к одному объекту. Эксклюзивное право – право, предоставленное только данному юридическому лицу или субъекту права.

Таким образом, на 14.09.2010, имея действующие договоры на размещение рекламы на сайте www.odnoklassniki.ru, а также сертификаты эксклюзивных представителей, не отозванные ООО «Одноклассники», ООО «ГК «МедиаПартнер» и ООО «Нью Медиа» оба полагали, что являются эксклюзивными представителями ООО «Одноклассники», хотя таковыми не являлись, поскольку в соответствии с договорами имели равные права на размещение рекламы на сайте www.odnoklassniki.ru.

Вместе с тем, ООО «НьюМедиа» разработав рекламу, в которой использовано и перечеркнуто обозначение «МеdиаПартнер Группа компаний» и указание об утере эксклюзивности ООО «ГК «МедиаПартнер», повлияло на продвижение услуг своей организации, вводя в заблуждение потребителей относительно эксклюзивности лица, оказывающего услуги.

Использование ООО «Нью Медиа» данного товарного знака при осуществлении аналогичной деятельности направлено на присвоение всех тех преимуществ в предпринимательской деятельности, которые уже приобретены группой лиц ИП Владимировой С. В. и ООО ГК «МедиаПартнер» в результате использования указанного товарного знака в данной сфере деятельности.

Вред может выражаться в убытках или ущербе деловой репутации, при этом для признания действий хозяйствующего субъекта недобросовестной конкуренцией достаточно одной лишь возможности наступления таких последствий и доказательств реального вреда не требуется.

Под убытками ст. 15 ГК РФ понимает расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно произвести для восстановления нарушения права, утрата или повреждение имущества (реальный ущерб), а также недополученные расходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было бы нарушено (упущенная выгода).

В результате рассматриваемых действий ООО «Нью Медиа» могут быть причинены убытки в виде упущенной выгоды ООО «ГК «МедиаПартнер».

Таким образом, действия ООО «Нью Медиа», связанные с использованием товарного знака «МеdиаПартнер Группа Компаний», противоречат законодательству РФ, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости, направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности и могут причинить убытки конкуренту – ООО «ГК «МедиаПартнер».

В условиях конкуренции распространенная ООО «Нью Медиа» информация влияет на структуру потребительского спроса, что может повлечь уменьшение объема услуг (продаж), предоставляемых конкурентами (в том числе, ООО «ГК «МедиаПартнер»), и одновременно увеличить объем услуг, оказываемых ООО «Нью Медиа», стать причиной неполучения конкурентами новых потребителей, могущих стать таковыми (при нераспространении рассматриваемой рекламной информации).

Таким образом, ООО «Нью Медиа» получает необоснованные конкурентные преимущества при осуществлении предпринимательской деятельности в виде удержания или привлечения потребителей благодаря формированию у них искаженного мнения об эксклюзивном представительстве ООО «Одноклассники», а также в перечеркивании товарного знака конкурента.

Так как распространенная на сайте www.odnoklassniki.ru информация является рекламной, и в ином виде, кроме рекламы, не распространялась, то распространение такой информация регулируется, в том числе и ФЗ «О рекламе».

Ст. 14.33 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за недобросовестную конкуренцию (за исключением случаев, предусмотренных статьей 14.3 настоящего Кодекса)

Ст. 14.3 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение законодательства о рекламе.

Ч. 6 ст. 38 ФЗ «О рекламе» возлагает ответственность за нарушение требований, установленных ч. 2, , ч. 3 ст. 5 ФЗ «О рекламе» на рекламодателя.

В соответствии с ч. 8 ст. 38 ФЗ «О рекламе», рекламопроизводитель несет ответственность за нарушение, в случае, если будет доказано, что нарушение произошло по его вине.

Рекламодатель – изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо (п. 5 ст. 3 ФЗ «О рекламе»).

Рекламопроизводитель – лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму.

Рекламодателем и рекламопроизводителем указанной рекламы является ООО «Нью Медиа», что подтверждается материалами дела.

В соответствии с п. 7 ч. 2 ст. 33 ФЗ «О рекламе» Антимонопольный орган вправе применять меры ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях;

За нарушение рекламного законодательства ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность.

Согласно п. 43 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе (утвержденных Постановлением Правительства РФ №508 от 17.08.2006) дата изготовления решения в полном объеме считается датой принятия решения.

В резолютивной части решения Комиссия указывает на необходимость передачи дела должностному лицу Управления для рассмотрения дела об административном правонарушении по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 28.1.КоАП РФ поводом к возбуждению дела об административном правонарушении является, в том числе, непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения;

На основании изложенного, руководствуясь статьями 33 – 36 ФЗ «О рекламе», в соответствии с п. 37 – 43 «Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе», утв. Постановлением Правительства РФ от 17.08.2006 № 508, Комиссия

 

РЕШИЛА:

 

1. Признать в действиях ООО «Нью Медиа» факт нарушения ч. 1 ст. 14 ФЗ «О защите конкуренции», выразившийся в распространении в сентябре 2010 г. на сайте www.odnoklassniki.ru неточных сведений об эксклюзивном представительстве ООО «Одноклассники», а также в перечеркивании товарного знака конкурента, что противоречит законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки конкуренту – ООО «ГК «МедиаПартнер», либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Решение, Предписание антимонопольного органа могут быть оспорены в суде или арбитражном суде в течение трех месяцев со дня вынесения Решения, выдачи Предписания.

Подача заявления о признании недействительным Решения, Предписания антимонопольного органа не приостанавливает исполнение решения, предписания, если судом или арбитражным судом не будет вынесено Определение о приостановлении исполнения решения, предписания (ст. 37 ФЗ «О рекламе»).

 

 

Председатель комиссии                                                     М. А. Анисимова

 

Члены комиссии                                                                 И. В. Яргина

                            

                                                                                            С. В. Абрамова

                                                                

                                                                                             Е. М. Беликов

 

 

stdClass Object ( [vid] => 5770 [uid] => 5 [title] => Решение по делу № 161А в отношении ООО "Нью Медиа", 21.04.2011 [log] => [status] => 1 [comment] => 1 [promote] => 0 [sticky] => 0 [nid] => 5770 [type] => solution [language] => ru [created] => 1329895580 [changed] => 1370529175 [tnid] => 0 [translate] => 0 [revision_timestamp] => 1370529175 [revision_uid] => 0 [body] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [value] =>

Решение

по делу № 161 А

 

 

21 апреля 2011 г.                                                                             г. Екатеринбург

 

Резолютивная часть решения оглашена 21 апреля 2011 года

В полном объеме решение изготовлено 06 мая 2011 года

 

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области по рассмотрению дел по признакам нарушения антимонопольного законодательства в составе:

М. А. Анисимовой – заместителя руководителя Управления, председателя комиссии;

И. В. Яргиной – начальника отдела контроля за соблюдением законодательства о рекламе и недобросовестной конкуренцией, члена комиссии;

С. В. Абрамовой – ведущего специалиста-эксперта отдела контроля за соблюдением законодательства о рекламе и недобросовестной конкуренцией, члена комиссии;

Е. М. Беликова – специалиста-эксперта отдела контроля за соблюдением законодательства о рекламе и недобросовестной конкуренцией, члена комиссии,

 

рассматривая в порядке главы 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закона о защите конкуренции) дело № 161 А по признакам нарушения ООО «Нью Медиа» ч. 1 ст. 14 Закона о защите конкуренции,

 

УСТАНОВИЛА:

 

Дело № 161 А возбуждено приказом от 07.12.2010 № 612 и Определением от 08.12.2010 назначено к рассмотрению на 13.01.2011. Основанием для возбуждения дела согласно п. 2 ч. 2 ст. 39 закона о защите конкуренции явилось заявление ИП Владимировой С. В. (вх. № 01-11025 от 05.10.2010) о нарушении антимонопольного законодательства.

Рассмотрение дела было назначено на 13.01.2011 в 14 час. 00 мин. (исх. № 10969 от 09.12.2010), и в связи с необходимостью привлечения к участию в деле в качестве заинтересованных лиц ООО «Одноклассники», ООО «Агентство Региональных Коммуникаций», ООО «Рекламное агентство «ПРАЙМ+», а также получения дополнительных материалов (сведений), Определением от 13.01.2011 рассмотрение дела было отложено на 15.03.2011 в 14 час. 00 мин.

В установленный срок – 15.03.2011 ни заявитель – ИП Владимирова С. В., ни заинтересованные лица – ООО «ГК «МедиаПартнер», ООО «Одноклассники», ООО «Агентство Региональных Коммуникаций», ООО «Рекламное агентство «ПРАЙМ+» на рассмотрение дела не явились, запрашиваемые документы не представили. В связи с тем, что в Управлении отсутствовали документы, подтверждающие надлежащее извещение указанных лиц о времени и месте рассмотрения дела, Определением от 15.03.2011 рассмотрение дела было вновь отложено (исх. № 2398 от 18.03.2011) на 21.04.2011 в 14 час. 00 мин.

При рассмотрении дела установлено:

Заявитель является владельцем товарного знака «МеdиаПартнер Группа Компаний» (Свидетельство о регистрации товарного знака № 394504 от 10.12.2007, приоритет товарного знака – 10.12.2007) и использует его в своей деятельности, в том числе при оказании услуг в сфере рекламы.

Между заявителем и ООО «ГК «МедиаПартнер» заключен договор от 10.01.2008 о совместной деятельности в сфере маркетинга и рекламы, в соответствии с п. 2.2 которого совместная деятельность сторон будет осуществляться в рамках ООО «ГК «МедиаПартнер» с использованием товарного знака «Медиа Партенр», принадлежащего заявителю.

В сентябре 2010 г. на Интернет-ресурсе www.odnoklassniki.ru им был выявлен факт распространения сведений в отношении и (или) с использованием товарного знака заявителя в виде рекламного баннера конкурента (рекламного агентства «Нью Медиа»), направленных, по мнению заявителя, на привлечение рекламодателей заявителя к своим услугам.

Содержание рекламного баннера состояло из семи меняющихся друг за другом с определенной периодичностью кадров:

1 кадр: в левой части рекламного баннера содержалось перечеркнутое наименование «МеdиаПартнер группа компаний», в остальной части: «больше не является эксклюзивным представителем «одноклассники.ru»;

2 кадр: на заднем фоне видно повторяющееся слово «AСHTUNG! AСHTUNG!», на которое наложено сообщение: «Информация рекламодателям»;

3 кадр: в левой части рекламного баннера содержалось наименование «МеdиаПартнер группа компаний», в остальной части: «больше не является эксклюзивным представителем «одноклассники.ru»;

На четвертом кадре: «AСHTUNG! AСHTUNG!»;

5 кадр: в левой части рекламного баннера содержалось перечеркнутое наименование «МеdиаПартнер группа компаний», в остальной части: «больше не является эксклюзивным представителем «одноклассники.ru»;

6 кадр: в левой части содержался логотип new media, в остальной части рекламного баннера: «новый эксклюзивный представитель «одноклассники.ru»;

7 кадр: «new media (343) 287-5-567».

Заявитель полагает, что действия ответчика противоречат п. 1 ст. 14 ФЗ «О защите конкуренции», п. 1 ч. 2 ст. 5, ч. 7 ст. 5 ФЗ «О рекламе».

Разрешение на использование своего товарного знака заявитель ООО «Нью Медиа» не давал, а потому ответчик незаконно его использовал в саморекламе.

Более того, по мнению заявителя, перечеркивание товарного знака конкурента при одновременном указании на то, что ответчик – новый эксклюзивный представитель «одноклассники.гu» также является недобросовестной конкуренцией, поскольку это формирует негативное отношение к услугам конкурента (ООО «ГК «МедиаПартнер») посредством их некорректного сравнения со своими услугами.

Для размещения рекламы на сайте www.odnoklassniki.ru ООО «ГК МедиаПартнер» заключило с ООО «Одноклассники» договор № 224/090323 от 23.03.2009.

В соответствии с п. 9.1 вышеуказанного договора, «…действует до 31.12.2009. Договор автоматически продлевается на каждый последующий календарный год, если какая-либо из сторон письменно не заявит о его прекращении до 30 ноября текущего года».

Поскольку со стороны ООО «Одноклассники» каких-либо письменных отказов в адрес ООО «ГК «МедиаПартнер» не поступало, постольку ООО «ГК «МедиаПартнер» размещало рекламные материалы в рамках этого договора.

С июня 2010 г. ООО «Одноклассники» стало работать только с пятью рекламными агентствами, имеющими статус «координатора федерального округа», деятельность каждого из которых ограничивается границами одного или нескольких федеральных округов.

В связи с этим ООО «ГК «МедиаПартнер» для размещения рекламы на Интернет-ресурсе www.odnoklassniki.ru заключило договор № ЭП-1006-07 от 01.06.2010 с одним из таких рекламных агентств – ООО «Рекламное Агентство ПРАЙМ+» (г. Нальчик).

Таким образом, указывает заявитель, у ООО «ГК «МедиаПартнер» на момент распространения спорной рекламы было два действующих договора на размещение рекламы на Интернет-ресурсе www.odnoklassniki.ru – непосредственно с ООО «Одноклассники» и посредством ООО «Рекламное Агентство ПРАЙМ+».

Заявитель считает, что размещать рекламу на сайте www.odnoklassniki.ru могут любые участники рынка услуг в сфере рекламы, через «координатора федерального округа» либо его «регионального представителя», а информация об эксклюзивности услуг ответчика является недостоверной.

В заседании Комиссии, а также в письменном объяснении ответчик (ООО «Нью Медиа») сообщил, что ООО «Нью Медиа» зарегистрировано 28.06.2010 Инспекцией ФНС по г. Верхняя Пышма Свердловской области.

Основным видом деятельности ООО «Нью Медиа» является рекламная деятельность (ОКВЭД 74.40).

ООО «Нью Медиа» в настоящее время осуществляет свою основную деятельность в пределах территории города Екатеринбурга и Свердловской области.

С марта 2009 г. до июля 2010 г., указывает ООО «Нью Медиа», представителем ООО «Одноклассники» на территории Свердловской области являлось ООО «ГК «МедиаПартнер».

С июля 2010 г. официальным региональным представителем ООО «Одноклассники» на территории Свердловской области является ООО «Нью Медиа», что подтверждается письмом ООО «Одноклассники» о замене эксклюзивного представителя и сертификатом ООО «Одноклассники», выданным ООО «Нью Медиа».

С июня 2010 г. ООО «Одноклассники» работает только с пятью рекламными агентствами, имеющими статус «координатора федерального округа», каждое из которых отвечает за один или несколько федеральных округов. Уральский округ входит в сферу ответственности ООО «Агентство Региональных Коммуникаций». В свою очередь, указывает ООО «Нью Медиа», координаторы федеральных округов выбирают в каждом регионе только одного регионального представителя.

Получение ООО «Нью Медиа» статуса регионального представителя по Свердловской области подтверждается договорами, заключенными с ООО «Агентство Региональных Коммуникаций» - координатором Уральского федерального округа, и ООО «Рекламное Агентство «ПРАЙМ+» - одним из координаторов по размещению рекламы на сайте www.odnoklassniki.ru.

Размещать рекламу на сайте «одноклассники.ру» могут все участники рынка рекламных услуг, но только через координатора федерального округа либо регионального представителя региона.

По имеющейся у ООО «Нью Медиа» информации, заказы на размещение рекламы на сайте odnoklassniki.ru ООО «ГК «МедиаПартнер» размещает через региональные представительства ООО «Одноклассники» в других регионах (Кабардино-Балкарии - РА «Прайм+» (г. Нальчик), Челябинской области - «Агентство Интернет Коммуникаций» (г. Челябинск) и др.).

В период распространения рассматриваемого рекламного объявления на размещение рекламных материалов на Интернет-ресурсе www.odnoklassniki.ru у ООО «Нью Медиа» было заключено два договора: с ООО «Агентство Региональный Коммуникаций» (договор № ЭП-1009-01 от 10.09.2010) и с ООО «Рекламное Агентство ПРАЙМ+» (договор № ЭП-1007-03 от 01.07.2010).

Текст рекламного объявления был разработан ООО «Нью Медиа» и направлен на согласование в вышестоящую организацию для согласования.

В рекламном объявлении указывалось: «группа компаний МеdиаПартнер» больше не является эксклюзивным представителем «одноклассники.ру», новым эксклюзивным представителем «одноклассники.ру» является ООО «Нью Медиа».

Причиной появления 14.09.2010 на сайте www.odnoklassniki.ru спорной рекламы послужил тот факт, что ООО «ГК «Медиа Партнер» на своем сайте в сети Интернет продолжало размещать информацию о том, что ООО «Группа Компания «МедиаПартнер» является эксклюзивным представителем ООО «Одноклассники», хотя на тот момент, таковым уже не являлось.

После переговоров с вышестоящей организацией ООО «Нью Медиа» разработало иное рекламное объявление, которое было также направлено координатору (в вышестоящую организацию) на согласование.

В информационном объявлении, размещенном 14.09.2010 на сайте odnoklassniki.гu указывалось на то, что предложение ГК «МедиаПартнер» по размещению рекламы на сайте «одноклассники.ру» не является эксклюзивным.

Информационное объявление, размещенное на сайте odnoklassniki.ru, указывает ООО «Нью Медиа», имело своей целью донесение до потребителей информацию об утрате права эксклюзивных продаж рекламного места на данном сайте у ООО «ГК «Медиа Партнер». Перечеркивание названия ГК «Меdиа Партнер» направлено лишь на усиление восприятия информации об утрате ООО «ГК «Медиа Партнер» права эксклюзивных продаж рекламных возможностей сайта odnoklassniki.ru.

В связи с отсутствием информации о юридическом наименовании рекламного агентства «МедиаПартнер» при размещении данного объявления на сайте odnoklassniki.ru было использовано стилизованное название рекламного агентства «Меdиа Парнер», размещенное на сайте данного рекламного агентства.

Размещение данного информационного объявления, сообщает ООО «Нью Медиа», согласовано им с координатором размещения рекламы на сайте odnoklassniki.ru Уральского федерального округа – Анной Ефимовой, которая одновременно является сотрудником и ООО «Агентство Региональных Коммуникаций», и ООО «Рекламное Агентство ПРАЙМ+».

О том, что данное обозначение ГК «Меdиа Парнер» является товарным знаком, являющимся объектом правовой охраны исключительных прав, ООО «Нью Медиа» стало известно от координатора по размещению рекламы на сайте odnoklassniki.ru по Уральскому федеральному округу ООО «Агентство Региональных Коммуникаций» (сигнал поступил от координатора УрФО: ООО «Агентство Региональных Коммуникаций» 16.09.2010).

В связи с поступившей информацией о наличии в объявлении указания на товарный знак ГК «Меdиа Партнер» дальнейшее размещение информационного объявления было незамедлительно прекращено (16.09.2010).

Как полагает ООО «Нью Медиа», оно не продает, не обменивает и иным способом не пытается ввести в оборот собственные услуги с использованием товарного знака заявителя.

В своих объяснениях (вх. № 01-13195 от 18.11.2010, вх. № 01-5152 от 13.04.2011) ООО «Одноклассники» сообщило, что с середины 2008 г. им проводился отбор эксклюзивных представителей по размещению рекламы на территории соответствующих регионов.

23.03.2009 между ООО «Одноклассники» и ООО «ГК «МедиаПартнер» был заключен рамочный рекламный договор № 224/090323, в соответствии с которым ООО «Одноклассники» оказывало рекламные услуги путем размещения реклмных материалов на сайте ООО «Одноклассники».

Аналогичный рамочный договор был заключен 28.07.2009 между ООО «Одноклассники» и ООО «Рекламное агентство Прайм+», хотя по такому договору, указывает ООО «Одноклассники», материалы из Свердловской области на размещение не принимались.

В соответствии с вышеназванным договором конкретные условия размещения подлежали согласованию в соответствующих приложениях и дополнительных соглашениях. Договор не предусматривал никаких условий о наличии эксклюзивной возможности размешать материалы из Свердловской области на сайте ООО «Одноклассники».

Учитывая отсутствие положений об эксклюзивности, а также принимая во внимание то, что каждый раз размещение материалов подлежало согласованию с ООО «Одноклассники» путем заключения дополнительных приложений или соглашений к договору, ООО «Одноклассники» было вправе заключать аналогичные рамочные договоры с другими компаниями (в отношении того же или иных регионов), а также перестать сотрудничать с контрагентом по рамочному договору, в том числе перестать принимать материалы на размещение.

В 2010 году в большинстве регионах РФ были утверждены действующие эксклюзивные представители, с которыми были заключены договоры и вручены сертификаты эксклюзивного представителя ООО «Одноклассники». Эксклюзивность, полагает ООО «Одноклассники», предполагает наличие официального представителя по размещению рекламы в соответствующем регионе РФ.

Какие-либо свидетельства, выданные контрагентам по рамочным договорам, сообщает ООО «Одноклассники», означали только то, что на момент выдачи свидетельства ООО «Одноклассники» принимало рекламные материалы от соответствующего контрагента. Однако такие свидетельства не содержали никаких ограничений на будущее и подлежали сдаче в случае изменения схемы работы ООО «Одноклассники».

Наличие нескольких сертификатов, упоминающих про статус «эксклюзивного представителя», объясняется тем, что соответствующие сертификаты не были сданы контрагентами после изменения схемы работы ООО «Одноклассники» с рекламными материалами.

До июня 2010 г., указывает ООО «Одноклассники», в качестве эксклюзивного представителя по Свердловской области выступала компания ООО «ГК «МедиаПартнер», а после таким представителем выступает ООО «Рекламное Агентство «ПРАЙМ+».

Существенным моментом является то, что все заказчики-рекламодатели размещают рекламу на сайте odnoklassniki.ru только через эксклюзивного представителя.

С конца мая 2010 г. ООО «Одноклассники» изменило схему принятия рекламных материалов к размещению. Было принято решение принимать материалы от окружных координаторов, при этом один округ охватывал несколько регионов округе. Окружным координаторам предоставлялось исключительное право именоваться «Официальными представителями сайта «Одноклассники.ру» в соответствующем. Однако по договору такое право также могло быть предоставлено партнерам ООО «Одноклассники», расположенным в г. Москве.

С момента принятия новой схемы работы рекламные материалы от региональных контрагентов, с которыми были заключены прямые договоры, не принимались.

В связи с принятием новой схемы работы, указывает ООО «Одноклассники», первым окружным координатором, в сферу деятельности которого входила Свердловская область, стало ООО «Рекламное Агентство ПРАЙМ+» (договор № 393/100531 от 31.05.2010).

Впоследствии была проведена замена окружного координатора: таким координатором стало ООО «Агентство Региональных Коммуникаций» (договор № 430/100923 от 23.09.2010).

Выбор окружных координаторов по размещению рекламных материалов осуществлялся на основании данных «Анкеты участника тендера на получение статуса эксклюзивного представителя сайта «Одноклассники.ру», которые оценивались ООО «Одноклассники» по внутренним критериям с целью выбора наиболее эффективного партнера. Однако схема работы через окружных координаторов в настоящее время не рассматривается ООО «Одноклассники» как наиболее эффективная.

С 2011 г. схема работы ООО «Одноклассники» вновь изменилась. Схема работы через окружных координаторов и прямых региональных контрагентов оказалась менее эффективной, и ООО «Одноклассники» в настоящее время осуществляет прием к размещению рекламных материалов через партнеров, расположенных в г. Москве. Рекламные материалы от окружных координаторов или прямых региональных контрагентов не принимаются. Текущая схема работы заключенным договорам не противоречит.

В настоящее время, указывает ООО «Одноклассники», на территории Свердловской области нет юридических лиц, фактически самостоятельно размещающих рекламные материалы на сайте ООО «Одноклассники». Соответствующие материалы размещаются через партнеров ООО «Одноклассники» в г. Москве. Запущена процедура прекращения всех соответствующих договоров.

ООО «Одноклассники» также сообщило, что спорную рекламу на сайте www.odnoklassniki.ru разместило ООО «Прайм+»., поскольку согласно договору № 393/100531 от 31.05.2010 ООО «Одноклассники» (Исполнитель) предоставляет ООО «Рекламное Агентство «ПРАЙМ+» (Заказчику) доступ к системе обслуживания баннеров Адривер для размещения и демонстрации рекламных материалов на Интернет-сайте www.odnoklassniki.ru.

В какой период и каким объемом размещалась спорная реклама ООО «Одноклассники» неизвестно, ориентировочно указывается дата 16 – 17 сентября 2010 г.

16.09.2010 ООО «Одноклассники» по электронной почте получило письмо от исполнительного директора ООО «ГК «МедиаПартнер» Марины Чумаковой, из которого ООО «Одноклассники» стало известно о распространении на Интернет-ресурсе www.odnoklassniki.ru спорной рекламы.

ООО «Одноклассники» сразу же обратилось в ООО «Рекламное Агентство «ПРАЙМ+» с требованием прекратить распространение, не соответствующей требованиям законодательства РФ рекламы, а 17.09.2010 по электронной почте получило информацию о том, что рекламный баннер снят с размещения.

Рассмотрев представленные материалы, заслушав доводы и возражения сторон, комиссия приходит к следующим выводам:

Территориальный орган Федеральной антимонопольной службы осуществляет функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства в сфере конкуренции на товарных рынках и защиты конкуренции на рынке финансовых услуг (далее – антимонопольное законодательство), деятельности субъектов естественных монополий (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа), рекламы (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа).

Целями ФЗ «О защите конкуренции» являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.

ФЗ «О защите конкуренции» определяет: конкуренция – соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Товар – объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот п. 1 ст. 4 ФЗ «О защите конкуренции»).

Товарный рынок – сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров, в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может  приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами (п. 4 ст. 4 ФЗ «О защите конкуренции»).

Согласно Парижской Конвенции «Об охране промышленной собственности», актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах. В частности, в качестве недобросовестной конкуренции, подлежащей запрету, указываются ложные утверждения при осуществлении коммерческой деятельности, способные дискредитировать предприятие, продукты или промышленную или торговую деятельность конкурента.

Недобросовестная конкуренция (ст. 4 ФЗ «О защите конкуренции») - любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут нанести вред их деловой репутации.

Недобросовестная конкуренция (ст. 14 ФЗ «О защите конкуренции») запрещена.

Согласно п. 4 ч. 2 ст. 5 Федерального Закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – ФЗ «О рекламе»), недобросовестной признается реклама, которая является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством.

В соответствии с п. 20 ч. 3 ст. 5 ФЗ «О рекламе» недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения, в том числе об изготовителе или продавце рекламируемого товара (услуги).

Реклама – информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (ст. 3 ФЗ «О рекламе»).

Объект рекламирования – товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Приведенная на сайте www.odnoklassniki.ru информация направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования (ООО «Нью Медиа», - как к эксклюзивному представителю по размещению рекламы на сайте ООО «Одноклассники»), формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Для признания действий какого-либо субъекта недобросовестной конкуренцией необходимо одновременное выполнение следующих условий:

1) наличие конкурентных отношений между субъектами, что предполагает соперничество между ними за потребителями на каком-либо товарном рынке и в пределах определенных географических границ (на определенной территории), -

2) при наличии состязательности совершение одним из хозяйствующих субъектов каких-либо действий, которые:

- противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости;

- направлены на приобретение преимуществ перед конкурентом;

- причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам – конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Ст. 14 ФЗ «О защите конкуренции» содержит открытый перечень форм недобросовестной конкуренции.

ИП Владимирова С. В. является владельцем товарного знака «МеdиаПартнер Группа Компаний» (Свидетельство о регистрации товарного знака № 394504 от 10.12.2007) и использует его в своей деятельности, в том числе при оказании услуг в сфере рекламы.

Директором ООО «ГК «МедиаПартнер» является С. В. Владимирова.

Между ИП Владимировой С. В. и ООО «ГК «МедиаПартнер» заключен договор от 10.01.2008 о совместной деятельности в сфере маркетинга и рекламы, в соответствии с п. 2.2 которого совместная деятельность сторон будет осуществляться в рамках ООО «ГК «МедиаПартнер» с использованием товарного знака «МедиаПартенер», принадлежащего заявителю.

Таким образом, ИП Владимирова С. В. и ООО «ГК «МедиаПартнер» являются группой лиц в порядке п. 4 ч. 1 ст. 9 ФЗ «О защите конкуренции». Закон указывает, что хозяйственные общества, в которых одно и тоже физическое лицо или одно и то же юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа.

ООО «ГК «МедиаПартнер» и ИП Владимирова С. В., образующие группу лиц и ООО «Нью Медиа» осуществляют приносящую доход деятельность на одном товарном рынке (предоставление услуг в сфере маркетинга и рекламы, в том числе, по размещению рекламы на сайте www.odnoklassniki.ru в пределах одних географических границ – г. Екатеринбурга и Свердловской области.

Услуги ООО «ГК «МедиаПартнер» и ООО «Нью Медиа» является взаимозаменяемыми, поскольку могут быть сравнимы по функциональному назначению, применению, качественным характеристикам, цене и другим параметрам таким образом, что приобретатель действительно заменяет или готов заменить услуги одного из указанных лиц на услуги другого.

Таким образом, ООО «ГК «МедиаПартнер» и ООО «Нью Медиа» являются конкурентами, эффективно ограничивая своими самостоятельными действиями возможность каждого из них односторонне воздействовать на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке.

Не допускается недобросовестная конкуренция, в том числе продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг (п. 4 ч. 1 ст. 14 ФЗ «О защите конкуренции»).

Согласно ст. 1477 ГК РФ, на товарный знак, то есть на обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак.

Гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (ст. 1233 ГК РФ), если настоящим Кодексом не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными ГК РФ), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную Гражданским Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается ГК РФ.

Актом недобросовестной конкуренции признается такое действие хозяйствующего субъекта, которое способно оказать влияние на конкуренцию, то есть повлиять на распределение спроса, предоставить лицу, распространившему информацию, преимущества над конкурентами и причинить им вред.

Использование группой лиц – ИП Владимирово          й С. В. и ООО «ГК МедиаПартнер» в обороте товарного знака «МеdиаПартнер Группа компаний» для обозначения предлагаемых ими услуг в сфере маркетинга и рекламы, в том числе, как представитель ООО «Одноклассники» по размещению рекламы на сайте www.odnoklassniki.ru, сформировало восприятие обозначение «МеdиаПартнер Группа компаний» как средства индивидуализации услуг группы лиц ИП Владимировой С. В. и ООО «ГК «МедиаПартнер».

Поводом для обращения ИП Владимировой в антимонопольное управление послужило распространение в сети Интернет (на сайте www.odnoklassniki.ru) рекламной информации о том, что ООО «ГК «МедиаПартнер» не является эксклюзивным представителем «одноклассники.ru» с использованием товарного знака «МеdиаПартнер Группа компаний», который перечеркивался двумя диагональными линиями (крест на крест).

Материалами дела установлено, что текст рекламного объявления был разработан ООО «Нью Медиа» и направлен на согласование в вышестоящую организацию для согласования, которая изменений в рекламный текст не вносило. В дальнейшем ООО «Нью Медиа», поскольку имело доступ к системе обслуживания баннеров Адривер для размещения и демонстрации рекламных материалов на Интернет-сайте www.odnoklassniki.ru (договор между ООО «Агентство Региональных Коммуникаций» и ООО «Нью Медиа» № ЭП-1001-01 от 10.09.2010), постольку ООО «Нью Медиа» самостоятельно разметило рассматриваемый рекламный ролик.

В период размещения рассматриваемой рекламы ООО «Нью Медиа» полагало, что является эксклюзивным представителем ООО «Одноклассники» по размещению рекламы на сайте www.odnoklassniki.ru, поскольку у ООО «Нью Медиа» было заключено два договора: с ООО «Агентство Региональный Коммуникаций» (договор № ЭП-1009-01 от 10.09.2010) и с ООО «Рекламное Агентство ПРАЙМ+» (договор № ЭП-1007-03 от 01.07.2010), а также был выдан ООО «Одноклассники» сертификат, подтверждающий, что ООО «Нью Медиа» является официальным представителем ООО «Одноклассники» на территории Свердловской области с эксклюзивным правом продажи рекламных возможностей сайта www.odnoklassniki.ru).

В этот же период у ООО «ГК «МедиаПартнер» было два действующих договора на размещение рекламы на Интернет-ресурсе www.odnoklassniki.ru – непосредственно с ООО «Одноклассники» и посредством ООО «Рекламное Агентство ПРАЙМ+». В материалы дела ООО «ГК «МедиаПартнер» представлен также сертификат, выданный ООО «Одноклассники», подтверждающий, что ООО ГК «МедиаПртнер» является официальным представителем ООО «Одноклассники» на территории Свердловской области с эксклюзивным правом продажи рекламных возможностей сайта www.odnoklassniki.ru).

Словарь иностранных слов русского языка дает определение слову «эксклюзивный» [англ. exclusive исключительный; единственный] исключительный, относящийся только к одному объекту. Эксклюзивное право – право, предоставленное только данному юридическому лицу или субъекту права.

Таким образом, на 14.09.2010, имея действующие договоры на размещение рекламы на сайте www.odnoklassniki.ru, а также сертификаты эксклюзивных представителей, не отозванные ООО «Одноклассники», ООО «ГК «МедиаПартнер» и ООО «Нью Медиа» оба полагали, что являются эксклюзивными представителями ООО «Одноклассники», хотя таковыми не являлись, поскольку в соответствии с договорами имели равные права на размещение рекламы на сайте www.odnoklassniki.ru.

Вместе с тем, ООО «НьюМедиа» разработав рекламу, в которой использовано и перечеркнуто обозначение «МеdиаПартнер Группа компаний» и указание об утере эксклюзивности ООО «ГК «МедиаПартнер», повлияло на продвижение услуг своей организации, вводя в заблуждение потребителей относительно эксклюзивности лица, оказывающего услуги.

Использование ООО «Нью Медиа» данного товарного знака при осуществлении аналогичной деятельности направлено на присвоение всех тех преимуществ в предпринимательской деятельности, которые уже приобретены группой лиц ИП Владимировой С. В. и ООО ГК «МедиаПартнер» в результате использования указанного товарного знака в данной сфере деятельности.

Вред может выражаться в убытках или ущербе деловой репутации, при этом для признания действий хозяйствующего субъекта недобросовестной конкуренцией достаточно одной лишь возможности наступления таких последствий и доказательств реального вреда не требуется.

Под убытками ст. 15 ГК РФ понимает расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно произвести для восстановления нарушения права, утрата или повреждение имущества (реальный ущерб), а также недополученные расходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было бы нарушено (упущенная выгода).

В результате рассматриваемых действий ООО «Нью Медиа» могут быть причинены убытки в виде упущенной выгоды ООО «ГК «МедиаПартнер».

Таким образом, действия ООО «Нью Медиа», связанные с использованием товарного знака «МеdиаПартнер Группа Компаний», противоречат законодательству РФ, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости, направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности и могут причинить убытки конкуренту – ООО «ГК «МедиаПартнер».

В условиях конкуренции распространенная ООО «Нью Медиа» информация влияет на структуру потребительского спроса, что может повлечь уменьшение объема услуг (продаж), предоставляемых конкурентами (в том числе, ООО «ГК «МедиаПартнер»), и одновременно увеличить объем услуг, оказываемых ООО «Нью Медиа», стать причиной неполучения конкурентами новых потребителей, могущих стать таковыми (при нераспространении рассматриваемой рекламной информации).

Таким образом, ООО «Нью Медиа» получает необоснованные конкурентные преимущества при осуществлении предпринимательской деятельности в виде удержания или привлечения потребителей благодаря формированию у них искаженного мнения об эксклюзивном представительстве ООО «Одноклассники», а также в перечеркивании товарного знака конкурента.

Так как распространенная на сайте www.odnoklassniki.ru информация является рекламной, и в ином виде, кроме рекламы, не распространялась, то распространение такой информация регулируется, в том числе и ФЗ «О рекламе».

Ст. 14.33 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за недобросовестную конкуренцию (за исключением случаев, предусмотренных статьей 14.3 настоящего Кодекса)

Ст. 14.3 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение законодательства о рекламе.

Ч. 6 ст. 38 ФЗ «О рекламе» возлагает ответственность за нарушение требований, установленных ч. 2, , ч. 3 ст. 5 ФЗ «О рекламе» на рекламодателя.

В соответствии с ч. 8 ст. 38 ФЗ «О рекламе», рекламопроизводитель несет ответственность за нарушение, в случае, если будет доказано, что нарушение произошло по его вине.

Рекламодатель – изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо (п. 5 ст. 3 ФЗ «О рекламе»).

Рекламопроизводитель – лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму.

Рекламодателем и рекламопроизводителем указанной рекламы является ООО «Нью Медиа», что подтверждается материалами дела.

В соответствии с п. 7 ч. 2 ст. 33 ФЗ «О рекламе» Антимонопольный орган вправе применять меры ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях;

За нарушение рекламного законодательства ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность.

Согласно п. 43 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе (утвержденных Постановлением Правительства РФ №508 от 17.08.2006) дата изготовления решения в полном объеме считается датой принятия решения.

В резолютивной части решения Комиссия указывает на необходимость передачи дела должностному лицу Управления для рассмотрения дела об административном правонарушении по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 28.1.КоАП РФ поводом к возбуждению дела об административном правонарушении является, в том числе, непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения;

На основании изложенного, руководствуясь статьями 33 – 36 ФЗ «О рекламе», в соответствии с п. 37 – 43 «Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе», утв. Постановлением Правительства РФ от 17.08.2006 № 508, Комиссия

 

РЕШИЛА:

 

1. Признать в действиях ООО «Нью Медиа» факт нарушения ч. 1 ст. 14 ФЗ «О защите конкуренции», выразившийся в распространении в сентябре 2010 г. на сайте www.odnoklassniki.ru неточных сведений об эксклюзивном представительстве ООО «Одноклассники», а также в перечеркивании товарного знака конкурента, что противоречит законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки конкуренту – ООО «ГК «МедиаПартнер», либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Решение, Предписание антимонопольного органа могут быть оспорены в суде или арбитражном суде в течение трех месяцев со дня вынесения Решения, выдачи Предписания.

Подача заявления о признании недействительным Решения, Предписания антимонопольного органа не приостанавливает исполнение решения, предписания, если судом или арбитражным судом не будет вынесено Определение о приостановлении исполнения решения, предписания (ст. 37 ФЗ «О рекламе»).

 

 

Председатель комиссии                                                     М. А. Анисимова

 

Члены комиссии                                                                 И. В. Яргина

                            

                                                                                            С. В. Абрамова

                                                                

                                                                                             Е. М. Беликов

 

 

[summary] => [format] => full_html [safe_value] =>

Решение

по делу № 161 А

 

 

21 апреля 2011 г.                                                                             г. Екатеринбург

 

Резолютивная часть решения оглашена 21 апреля 2011 года

В полном объеме решение изготовлено 06 мая 2011 года

 

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области по рассмотрению дел по признакам нарушения антимонопольного законодательства в составе:

М. А. Анисимовой – заместителя руководителя Управления, председателя комиссии;

И. В. Яргиной – начальника отдела контроля за соблюдением законодательства о рекламе и недобросовестной конкуренцией, члена комиссии;

С. В. Абрамовой – ведущего специалиста-эксперта отдела контроля за соблюдением законодательства о рекламе и недобросовестной конкуренцией, члена комиссии;

Е. М. Беликова – специалиста-эксперта отдела контроля за соблюдением законодательства о рекламе и недобросовестной конкуренцией, члена комиссии,

 

рассматривая в порядке главы 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закона о защите конкуренции) дело № 161 А по признакам нарушения ООО «Нью Медиа» ч. 1 ст. 14 Закона о защите конкуренции,

 

УСТАНОВИЛА:

 

Дело № 161 А возбуждено приказом от 07.12.2010 № 612 и Определением от 08.12.2010 назначено к рассмотрению на 13.01.2011. Основанием для возбуждения дела согласно п. 2 ч. 2 ст. 39 закона о защите конкуренции явилось заявление ИП Владимировой С. В. (вх. № 01-11025 от 05.10.2010) о нарушении антимонопольного законодательства.

Рассмотрение дела было назначено на 13.01.2011 в 14 час. 00 мин. (исх. № 10969 от 09.12.2010), и в связи с необходимостью привлечения к участию в деле в качестве заинтересованных лиц ООО «Одноклассники», ООО «Агентство Региональных Коммуникаций», ООО «Рекламное агентство «ПРАЙМ+», а также получения дополнительных материалов (сведений), Определением от 13.01.2011 рассмотрение дела было отложено на 15.03.2011 в 14 час. 00 мин.

В установленный срок – 15.03.2011 ни заявитель – ИП Владимирова С. В., ни заинтересованные лица – ООО «ГК «МедиаПартнер», ООО «Одноклассники», ООО «Агентство Региональных Коммуникаций», ООО «Рекламное агентство «ПРАЙМ+» на рассмотрение дела не явились, запрашиваемые документы не представили. В связи с тем, что в Управлении отсутствовали документы, подтверждающие надлежащее извещение указанных лиц о времени и месте рассмотрения дела, Определением от 15.03.2011 рассмотрение дела было вновь отложено (исх. № 2398 от 18.03.2011) на 21.04.2011 в 14 час. 00 мин.

При рассмотрении дела установлено:

Заявитель является владельцем товарного знака «МеdиаПартнер Группа Компаний» (Свидетельство о регистрации товарного знака № 394504 от 10.12.2007, приоритет товарного знака – 10.12.2007) и использует его в своей деятельности, в том числе при оказании услуг в сфере рекламы.

Между заявителем и ООО «ГК «МедиаПартнер» заключен договор от 10.01.2008 о совместной деятельности в сфере маркетинга и рекламы, в соответствии с п. 2.2 которого совместная деятельность сторон будет осуществляться в рамках ООО «ГК «МедиаПартнер» с использованием товарного знака «Медиа Партенр», принадлежащего заявителю.

В сентябре 2010 г. на Интернет-ресурсе www.odnoklassniki.ru им был выявлен факт распространения сведений в отношении и (или) с использованием товарного знака заявителя в виде рекламного баннера конкурента (рекламного агентства «Нью Медиа»), направленных, по мнению заявителя, на привлечение рекламодателей заявителя к своим услугам.

Содержание рекламного баннера состояло из семи меняющихся друг за другом с определенной периодичностью кадров:

1 кадр: в левой части рекламного баннера содержалось перечеркнутое наименование «МеdиаПартнер группа компаний», в остальной части: «больше не является эксклюзивным представителем «одноклассники.ru»;

2 кадр: на заднем фоне видно повторяющееся слово «AСHTUNG! AСHTUNG!», на которое наложено сообщение: «Информация рекламодателям»;

3 кадр: в левой части рекламного баннера содержалось наименование «МеdиаПартнер группа компаний», в остальной части: «больше не является эксклюзивным представителем «одноклассники.ru»;

На четвертом кадре: «AСHTUNG! AСHTUNG!»;

5 кадр: в левой части рекламного баннера содержалось перечеркнутое наименование «МеdиаПартнер группа компаний», в остальной части: «больше не является эксклюзивным представителем «одноклассники.ru»;

6 кадр: в левой части содержался логотип new media, в остальной части рекламного баннера: «новый эксклюзивный представитель «одноклассники.ru»;

7 кадр: «new media (343) 287-5-567».

Заявитель полагает, что действия ответчика противоречат п. 1 ст. 14 ФЗ «О защите конкуренции», п. 1 ч. 2 ст. 5, ч. 7 ст. 5 ФЗ «О рекламе».

Разрешение на использование своего товарного знака заявитель ООО «Нью Медиа» не давал, а потому ответчик незаконно его использовал в саморекламе.

Более того, по мнению заявителя, перечеркивание товарного знака конкурента при одновременном указании на то, что ответчик – новый эксклюзивный представитель «одноклассники.гu» также является недобросовестной конкуренцией, поскольку это формирует негативное отношение к услугам конкурента (ООО «ГК «МедиаПартнер») посредством их некорректного сравнения со своими услугами.

Для размещения рекламы на сайте www.odnoklassniki.ru ООО «ГК МедиаПартнер» заключило с ООО «Одноклассники» договор № 224/090323 от 23.03.2009.

В соответствии с п. 9.1 вышеуказанного договора, «…действует до 31.12.2009. Договор автоматически продлевается на каждый последующий календарный год, если какая-либо из сторон письменно не заявит о его прекращении до 30 ноября текущего года».

Поскольку со стороны ООО «Одноклассники» каких-либо письменных отказов в адрес ООО «ГК «МедиаПартнер» не поступало, постольку ООО «ГК «МедиаПартнер» размещало рекламные материалы в рамках этого договора.

С июня 2010 г. ООО «Одноклассники» стало работать только с пятью рекламными агентствами, имеющими статус «координатора федерального округа», деятельность каждого из которых ограничивается границами одного или нескольких федеральных округов.

В связи с этим ООО «ГК «МедиаПартнер» для размещения рекламы на Интернет-ресурсе www.odnoklassniki.ru заключило договор № ЭП-1006-07 от 01.06.2010 с одним из таких рекламных агентств – ООО «Рекламное Агентство ПРАЙМ+» (г. Нальчик).

Таким образом, указывает заявитель, у ООО «ГК «МедиаПартнер» на момент распространения спорной рекламы было два действующих договора на размещение рекламы на Интернет-ресурсе www.odnoklassniki.ru – непосредственно с ООО «Одноклассники» и посредством ООО «Рекламное Агентство ПРАЙМ+».

Заявитель считает, что размещать рекламу на сайте www.odnoklassniki.ru могут любые участники рынка услуг в сфере рекламы, через «координатора федерального округа» либо его «регионального представителя», а информация об эксклюзивности услуг ответчика является недостоверной.

В заседании Комиссии, а также в письменном объяснении ответчик (ООО «Нью Медиа») сообщил, что ООО «Нью Медиа» зарегистрировано 28.06.2010 Инспекцией ФНС по г. Верхняя Пышма Свердловской области.

Основным видом деятельности ООО «Нью Медиа» является рекламная деятельность (ОКВЭД 74.40).

ООО «Нью Медиа» в настоящее время осуществляет свою основную деятельность в пределах территории города Екатеринбурга и Свердловской области.

С марта 2009 г. до июля 2010 г., указывает ООО «Нью Медиа», представителем ООО «Одноклассники» на территории Свердловской области являлось ООО «ГК «МедиаПартнер».

С июля 2010 г. официальным региональным представителем ООО «Одноклассники» на территории Свердловской области является ООО «Нью Медиа», что подтверждается письмом ООО «Одноклассники» о замене эксклюзивного представителя и сертификатом ООО «Одноклассники», выданным ООО «Нью Медиа».

С июня 2010 г. ООО «Одноклассники» работает только с пятью рекламными агентствами, имеющими статус «координатора федерального округа», каждое из которых отвечает за один или несколько федеральных округов. Уральский округ входит в сферу ответственности ООО «Агентство Региональных Коммуникаций». В свою очередь, указывает ООО «Нью Медиа», координаторы федеральных округов выбирают в каждом регионе только одного регионального представителя.

Получение ООО «Нью Медиа» статуса регионального представителя по Свердловской области подтверждается договорами, заключенными с ООО «Агентство Региональных Коммуникаций» - координатором Уральского федерального округа, и ООО «Рекламное Агентство «ПРАЙМ+» - одним из координаторов по размещению рекламы на сайте www.odnoklassniki.ru.

Размещать рекламу на сайте «одноклассники.ру» могут все участники рынка рекламных услуг, но только через координатора федерального округа либо регионального представителя региона.

По имеющейся у ООО «Нью Медиа» информации, заказы на размещение рекламы на сайте odnoklassniki.ru ООО «ГК «МедиаПартнер» размещает через региональные представительства ООО «Одноклассники» в других регионах (Кабардино-Балкарии - РА «Прайм+» (г. Нальчик), Челябинской области - «Агентство Интернет Коммуникаций» (г. Челябинск) и др.).

В период распространения рассматриваемого рекламного объявления на размещение рекламных материалов на Интернет-ресурсе www.odnoklassniki.ru у ООО «Нью Медиа» было заключено два договора: с ООО «Агентство Региональный Коммуникаций» (договор № ЭП-1009-01 от 10.09.2010) и с ООО «Рекламное Агентство ПРАЙМ+» (договор № ЭП-1007-03 от 01.07.2010).

Текст рекламного объявления был разработан ООО «Нью Медиа» и направлен на согласование в вышестоящую организацию для согласования.

В рекламном объявлении указывалось: «группа компаний МеdиаПартнер» больше не является эксклюзивным представителем «одноклассники.ру», новым эксклюзивным представителем «одноклассники.ру» является ООО «Нью Медиа».

Причиной появления 14.09.2010 на сайте www.odnoklassniki.ru спорной рекламы послужил тот факт, что ООО «ГК «Медиа Партнер» на своем сайте в сети Интернет продолжало размещать информацию о том, что ООО «Группа Компания «МедиаПартнер» является эксклюзивным представителем ООО «Одноклассники», хотя на тот момент, таковым уже не являлось.

После переговоров с вышестоящей организацией ООО «Нью Медиа» разработало иное рекламное объявление, которое было также направлено координатору (в вышестоящую организацию) на согласование.

В информационном объявлении, размещенном 14.09.2010 на сайте odnoklassniki.гu указывалось на то, что предложение ГК «МедиаПартнер» по размещению рекламы на сайте «одноклассники.ру» не является эксклюзивным.

Информационное объявление, размещенное на сайте odnoklassniki.ru, указывает ООО «Нью Медиа», имело своей целью донесение до потребителей информацию об утрате права эксклюзивных продаж рекламного места на данном сайте у ООО «ГК «Медиа Партнер». Перечеркивание названия ГК «Меdиа Партнер» направлено лишь на усиление восприятия информации об утрате ООО «ГК «Медиа Партнер» права эксклюзивных продаж рекламных возможностей сайта odnoklassniki.ru.

В связи с отсутствием информации о юридическом наименовании рекламного агентства «МедиаПартнер» при размещении данного объявления на сайте odnoklassniki.ru было использовано стилизованное название рекламного агентства «Меdиа Парнер», размещенное на сайте данного рекламного агентства.

Размещение данного информационного объявления, сообщает ООО «Нью Медиа», согласовано им с координатором размещения рекламы на сайте odnoklassniki.ru Уральского федерального округа – Анной Ефимовой, которая одновременно является сотрудником и ООО «Агентство Региональных Коммуникаций», и ООО «Рекламное Агентство ПРАЙМ+».

О том, что данное обозначение ГК «Меdиа Парнер» является товарным знаком, являющимся объектом правовой охраны исключительных прав, ООО «Нью Медиа» стало известно от координатора по размещению рекламы на сайте odnoklassniki.ru по Уральскому федеральному округу ООО «Агентство Региональных Коммуникаций» (сигнал поступил от координатора УрФО: ООО «Агентство Региональных Коммуникаций» 16.09.2010).

В связи с поступившей информацией о наличии в объявлении указания на товарный знак ГК «Меdиа Партнер» дальнейшее размещение информационного объявления было незамедлительно прекращено (16.09.2010).

Как полагает ООО «Нью Медиа», оно не продает, не обменивает и иным способом не пытается ввести в оборот собственные услуги с использованием товарного знака заявителя.

В своих объяснениях (вх. № 01-13195 от 18.11.2010, вх. № 01-5152 от 13.04.2011) ООО «Одноклассники» сообщило, что с середины 2008 г. им проводился отбор эксклюзивных представителей по размещению рекламы на территории соответствующих регионов.

23.03.2009 между ООО «Одноклассники» и ООО «ГК «МедиаПартнер» был заключен рамочный рекламный договор № 224/090323, в соответствии с которым ООО «Одноклассники» оказывало рекламные услуги путем размещения реклмных материалов на сайте ООО «Одноклассники».

Аналогичный рамочный договор был заключен 28.07.2009 между ООО «Одноклассники» и ООО «Рекламное агентство Прайм+», хотя по такому договору, указывает ООО «Одноклассники», материалы из Свердловской области на размещение не принимались.

В соответствии с вышеназванным договором конкретные условия размещения подлежали согласованию в соответствующих приложениях и дополнительных соглашениях. Договор не предусматривал никаких условий о наличии эксклюзивной возможности размешать материалы из Свердловской области на сайте ООО «Одноклассники».

Учитывая отсутствие положений об эксклюзивности, а также принимая во внимание то, что каждый раз размещение материалов подлежало согласованию с ООО «Одноклассники» путем заключения дополнительных приложений или соглашений к договору, ООО «Одноклассники» было вправе заключать аналогичные рамочные договоры с другими компаниями (в отношении того же или иных регионов), а также перестать сотрудничать с контрагентом по рамочному договору, в том числе перестать принимать материалы на размещение.

В 2010 году в большинстве регионах РФ были утверждены действующие эксклюзивные представители, с которыми были заключены договоры и вручены сертификаты эксклюзивного представителя ООО «Одноклассники». Эксклюзивность, полагает ООО «Одноклассники», предполагает наличие официального представителя по размещению рекламы в соответствующем регионе РФ.

Какие-либо свидетельства, выданные контрагентам по рамочным договорам, сообщает ООО «Одноклассники», означали только то, что на момент выдачи свидетельства ООО «Одноклассники» принимало рекламные материалы от соответствующего контрагента. Однако такие свидетельства не содержали никаких ограничений на будущее и подлежали сдаче в случае изменения схемы работы ООО «Одноклассники».

Наличие нескольких сертификатов, упоминающих про статус «эксклюзивного представителя», объясняется тем, что соответствующие сертификаты не были сданы контрагентами после изменения схемы работы ООО «Одноклассники» с рекламными материалами.

До июня 2010 г., указывает ООО «Одноклассники», в качестве эксклюзивного представителя по Свердловской области выступала компания ООО «ГК «МедиаПартнер», а после таким представителем выступает ООО «Рекламное Агентство «ПРАЙМ+».

Существенным моментом является то, что все заказчики-рекламодатели размещают рекламу на сайте odnoklassniki.ru только через эксклюзивного представителя.

С конца мая 2010 г. ООО «Одноклассники» изменило схему принятия рекламных материалов к размещению. Было принято решение принимать материалы от окружных координаторов, при этом один округ охватывал несколько регионов округе. Окружным координаторам предоставлялось исключительное право именоваться «Официальными представителями сайта «Одноклассники.ру» в соответствующем. Однако по договору такое право также могло быть предоставлено партнерам ООО «Одноклассники», расположенным в г. Москве.

С момента принятия новой схемы работы рекламные материалы от региональных контрагентов, с которыми были заключены прямые договоры, не принимались.

В связи с принятием новой схемы работы, указывает ООО «Одноклассники», первым окружным координатором, в сферу деятельности которого входила Свердловская область, стало ООО «Рекламное Агентство ПРАЙМ+» (договор № 393/100531 от 31.05.2010).

Впоследствии была проведена замена окружного координатора: таким координатором стало ООО «Агентство Региональных Коммуникаций» (договор № 430/100923 от 23.09.2010).

Выбор окружных координаторов по размещению рекламных материалов осуществлялся на основании данных «Анкеты участника тендера на получение статуса эксклюзивного представителя сайта «Одноклассники.ру», которые оценивались ООО «Одноклассники» по внутренним критериям с целью выбора наиболее эффективного партнера. Однако схема работы через окружных координаторов в настоящее время не рассматривается ООО «Одноклассники» как наиболее эффективная.

С 2011 г. схема работы ООО «Одноклассники» вновь изменилась. Схема работы через окружных координаторов и прямых региональных контрагентов оказалась менее эффективной, и ООО «Одноклассники» в настоящее время осуществляет прием к размещению рекламных материалов через партнеров, расположенных в г. Москве. Рекламные материалы от окружных координаторов или прямых региональных контрагентов не принимаются. Текущая схема работы заключенным договорам не противоречит.

В настоящее время, указывает ООО «Одноклассники», на территории Свердловской области нет юридических лиц, фактически самостоятельно размещающих рекламные материалы на сайте ООО «Одноклассники». Соответствующие материалы размещаются через партнеров ООО «Одноклассники» в г. Москве. Запущена процедура прекращения всех соответствующих договоров.

ООО «Одноклассники» также сообщило, что спорную рекламу на сайте www.odnoklassniki.ru разместило ООО «Прайм+»., поскольку согласно договору № 393/100531 от 31.05.2010 ООО «Одноклассники» (Исполнитель) предоставляет ООО «Рекламное Агентство «ПРАЙМ+» (Заказчику) доступ к системе обслуживания баннеров Адривер для размещения и демонстрации рекламных материалов на Интернет-сайте www.odnoklassniki.ru.

В какой период и каким объемом размещалась спорная реклама ООО «Одноклассники» неизвестно, ориентировочно указывается дата 16 – 17 сентября 2010 г.

16.09.2010 ООО «Одноклассники» по электронной почте получило письмо от исполнительного директора ООО «ГК «МедиаПартнер» Марины Чумаковой, из которого ООО «Одноклассники» стало известно о распространении на Интернет-ресурсе www.odnoklassniki.ru спорной рекламы.

ООО «Одноклассники» сразу же обратилось в ООО «Рекламное Агентство «ПРАЙМ+» с требованием прекратить распространение, не соответствующей требованиям законодательства РФ рекламы, а 17.09.2010 по электронной почте получило информацию о том, что рекламный баннер снят с размещения.

Рассмотрев представленные материалы, заслушав доводы и возражения сторон, комиссия приходит к следующим выводам:

Территориальный орган Федеральной антимонопольной службы осуществляет функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства в сфере конкуренции на товарных рынках и защиты конкуренции на рынке финансовых услуг (далее – антимонопольное законодательство), деятельности субъектов естественных монополий (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа), рекламы (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа).

Целями ФЗ «О защите конкуренции» являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.

ФЗ «О защите конкуренции» определяет: конкуренция – соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Товар – объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот п. 1 ст. 4 ФЗ «О защите конкуренции»).

Товарный рынок – сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров, в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может  приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами (п. 4 ст. 4 ФЗ «О защите конкуренции»).

Согласно Парижской Конвенции «Об охране промышленной собственности», актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах. В частности, в качестве недобросовестной конкуренции, подлежащей запрету, указываются ложные утверждения при осуществлении коммерческой деятельности, способные дискредитировать предприятие, продукты или промышленную или торговую деятельность конкурента.

Недобросовестная конкуренция (ст. 4 ФЗ «О защите конкуренции») - любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут нанести вред их деловой репутации.

Недобросовестная конкуренция (ст. 14 ФЗ «О защите конкуренции») запрещена.

Согласно п. 4 ч. 2 ст. 5 Федерального Закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – ФЗ «О рекламе»), недобросовестной признается реклама, которая является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством.

В соответствии с п. 20 ч. 3 ст. 5 ФЗ «О рекламе» недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения, в том числе об изготовителе или продавце рекламируемого товара (услуги).

Реклама – информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (ст. 3 ФЗ «О рекламе»).

Объект рекламирования – товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Приведенная на сайте www.odnoklassniki.ru информация направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования (ООО «Нью Медиа», - как к эксклюзивному представителю по размещению рекламы на сайте ООО «Одноклассники»), формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Для признания действий какого-либо субъекта недобросовестной конкуренцией необходимо одновременное выполнение следующих условий:

1) наличие конкурентных отношений между субъектами, что предполагает соперничество между ними за потребителями на каком-либо товарном рынке и в пределах определенных географических границ (на определенной территории), -

2) при наличии состязательности совершение одним из хозяйствующих субъектов каких-либо действий, которые:

- противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости;

- направлены на приобретение преимуществ перед конкурентом;

- причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам – конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Ст. 14 ФЗ «О защите конкуренции» содержит открытый перечень форм недобросовестной конкуренции.

ИП Владимирова С. В. является владельцем товарного знака «МеdиаПартнер Группа Компаний» (Свидетельство о регистрации товарного знака № 394504 от 10.12.2007) и использует его в своей деятельности, в том числе при оказании услуг в сфере рекламы.

Директором ООО «ГК «МедиаПартнер» является С. В. Владимирова.

Между ИП Владимировой С. В. и ООО «ГК «МедиаПартнер» заключен договор от 10.01.2008 о совместной деятельности в сфере маркетинга и рекламы, в соответствии с п. 2.2 которого совместная деятельность сторон будет осуществляться в рамках ООО «ГК «МедиаПартнер» с использованием товарного знака «МедиаПартенер», принадлежащего заявителю.

Таким образом, ИП Владимирова С. В. и ООО «ГК «МедиаПартнер» являются группой лиц в порядке п. 4 ч. 1 ст. 9 ФЗ «О защите конкуренции». Закон указывает, что хозяйственные общества, в которых одно и тоже физическое лицо или одно и то же юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа.

ООО «ГК «МедиаПартнер» и ИП Владимирова С. В., образующие группу лиц и ООО «Нью Медиа» осуществляют приносящую доход деятельность на одном товарном рынке (предоставление услуг в сфере маркетинга и рекламы, в том числе, по размещению рекламы на сайте www.odnoklassniki.ru в пределах одних географических границ – г. Екатеринбурга и Свердловской области.

Услуги ООО «ГК «МедиаПартнер» и ООО «Нью Медиа» является взаимозаменяемыми, поскольку могут быть сравнимы по функциональному назначению, применению, качественным характеристикам, цене и другим параметрам таким образом, что приобретатель действительно заменяет или готов заменить услуги одного из указанных лиц на услуги другого.

Таким образом, ООО «ГК «МедиаПартнер» и ООО «Нью Медиа» являются конкурентами, эффективно ограничивая своими самостоятельными действиями возможность каждого из них односторонне воздействовать на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке.

Не допускается недобросовестная конкуренция, в том числе продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг (п. 4 ч. 1 ст. 14 ФЗ «О защите конкуренции»).

Согласно ст. 1477 ГК РФ, на товарный знак, то есть на обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак.

Гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (ст. 1233 ГК РФ), если настоящим Кодексом не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными ГК РФ), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную Гражданским Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается ГК РФ.

Актом недобросовестной конкуренции признается такое действие хозяйствующего субъекта, которое способно оказать влияние на конкуренцию, то есть повлиять на распределение спроса, предоставить лицу, распространившему информацию, преимущества над конкурентами и причинить им вред.

Использование группой лиц – ИП Владимирово          й С. В. и ООО «ГК МедиаПартнер» в обороте товарного знака «МеdиаПартнер Группа компаний» для обозначения предлагаемых ими услуг в сфере маркетинга и рекламы, в том числе, как представитель ООО «Одноклассники» по размещению рекламы на сайте www.odnoklassniki.ru, сформировало восприятие обозначение «МеdиаПартнер Группа компаний» как средства индивидуализации услуг группы лиц ИП Владимировой С. В. и ООО «ГК «МедиаПартнер».

Поводом для обращения ИП Владимировой в антимонопольное управление послужило распространение в сети Интернет (на сайте www.odnoklassniki.ru) рекламной информации о том, что ООО «ГК «МедиаПартнер» не является эксклюзивным представителем «одноклассники.ru» с использованием товарного знака «МеdиаПартнер Группа компаний», который перечеркивался двумя диагональными линиями (крест на крест).

Материалами дела установлено, что текст рекламного объявления был разработан ООО «Нью Медиа» и направлен на согласование в вышестоящую организацию для согласования, которая изменений в рекламный текст не вносило. В дальнейшем ООО «Нью Медиа», поскольку имело доступ к системе обслуживания баннеров Адривер для размещения и демонстрации рекламных материалов на Интернет-сайте www.odnoklassniki.ru (договор между ООО «Агентство Региональных Коммуникаций» и ООО «Нью Медиа» № ЭП-1001-01 от 10.09.2010), постольку ООО «Нью Медиа» самостоятельно разметило рассматриваемый рекламный ролик.

В период размещения рассматриваемой рекламы ООО «Нью Медиа» полагало, что является эксклюзивным представителем ООО «Одноклассники» по размещению рекламы на сайте www.odnoklassniki.ru, поскольку у ООО «Нью Медиа» было заключено два договора: с ООО «Агентство Региональный Коммуникаций» (договор № ЭП-1009-01 от 10.09.2010) и с ООО «Рекламное Агентство ПРАЙМ+» (договор № ЭП-1007-03 от 01.07.2010), а также был выдан ООО «Одноклассники» сертификат, подтверждающий, что ООО «Нью Медиа» является официальным представителем ООО «Одноклассники» на территории Свердловской области с эксклюзивным правом продажи рекламных возможностей сайта www.odnoklassniki.ru).

В этот же период у ООО «ГК «МедиаПартнер» было два действующих договора на размещение рекламы на Интернет-ресурсе www.odnoklassniki.ru – непосредственно с ООО «Одноклассники» и посредством ООО «Рекламное Агентство ПРАЙМ+». В материалы дела ООО «ГК «МедиаПартнер» представлен также сертификат, выданный ООО «Одноклассники», подтверждающий, что ООО ГК «МедиаПртнер» является официальным представителем ООО «Одноклассники» на территории Свердловской области с эксклюзивным правом продажи рекламных возможностей сайта www.odnoklassniki.ru).

Словарь иностранных слов русского языка дает определение слову «эксклюзивный» [англ. exclusive исключительный; единственный] исключительный, относящийся только к одному объекту. Эксклюзивное право – право, предоставленное только данному юридическому лицу или субъекту права.

Таким образом, на 14.09.2010, имея действующие договоры на размещение рекламы на сайте www.odnoklassniki.ru, а также сертификаты эксклюзивных представителей, не отозванные ООО «Одноклассники», ООО «ГК «МедиаПартнер» и ООО «Нью Медиа» оба полагали, что являются эксклюзивными представителями ООО «Одноклассники», хотя таковыми не являлись, поскольку в соответствии с договорами имели равные права на размещение рекламы на сайте www.odnoklassniki.ru.

Вместе с тем, ООО «НьюМедиа» разработав рекламу, в которой использовано и перечеркнуто обозначение «МеdиаПартнер Группа компаний» и указание об утере эксклюзивности ООО «ГК «МедиаПартнер», повлияло на продвижение услуг своей организации, вводя в заблуждение потребителей относительно эксклюзивности лица, оказывающего услуги.

Использование ООО «Нью Медиа» данного товарного знака при осуществлении аналогичной деятельности направлено на присвоение всех тех преимуществ в предпринимательской деятельности, которые уже приобретены группой лиц ИП Владимировой С. В. и ООО ГК «МедиаПартнер» в результате использования указанного товарного знака в данной сфере деятельности.

Вред может выражаться в убытках или ущербе деловой репутации, при этом для признания действий хозяйствующего субъекта недобросовестной конкуренцией достаточно одной лишь возможности наступления таких последствий и доказательств реального вреда не требуется.

Под убытками ст. 15 ГК РФ понимает расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно произвести для восстановления нарушения права, утрата или повреждение имущества (реальный ущерб), а также недополученные расходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было бы нарушено (упущенная выгода).

В результате рассматриваемых действий ООО «Нью Медиа» могут быть причинены убытки в виде упущенной выгоды ООО «ГК «МедиаПартнер».

Таким образом, действия ООО «Нью Медиа», связанные с использованием товарного знака «МеdиаПартнер Группа Компаний», противоречат законодательству РФ, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости, направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности и могут причинить убытки конкуренту – ООО «ГК «МедиаПартнер».

В условиях конкуренции распространенная ООО «Нью Медиа» информация влияет на структуру потребительского спроса, что может повлечь уменьшение объема услуг (продаж), предоставляемых конкурентами (в том числе, ООО «ГК «МедиаПартнер»), и одновременно увеличить объем услуг, оказываемых ООО «Нью Медиа», стать причиной неполучения конкурентами новых потребителей, могущих стать таковыми (при нераспространении рассматриваемой рекламной информации).

Таким образом, ООО «Нью Медиа» получает необоснованные конкурентные преимущества при осуществлении предпринимательской деятельности в виде удержания или привлечения потребителей благодаря формированию у них искаженного мнения об эксклюзивном представительстве ООО «Одноклассники», а также в перечеркивании товарного знака конкурента.

Так как распространенная на сайте www.odnoklassniki.ru информация является рекламной, и в ином виде, кроме рекламы, не распространялась, то распространение такой информация регулируется, в том числе и ФЗ «О рекламе».

Ст. 14.33 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за недобросовестную конкуренцию (за исключением случаев, предусмотренных статьей 14.3 настоящего Кодекса)

Ст. 14.3 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение законодательства о рекламе.

Ч. 6 ст. 38 ФЗ «О рекламе» возлагает ответственность за нарушение требований, установленных ч. 2, , ч. 3 ст. 5 ФЗ «О рекламе» на рекламодателя.

В соответствии с ч. 8 ст. 38 ФЗ «О рекламе», рекламопроизводитель несет ответственность за нарушение, в случае, если будет доказано, что нарушение произошло по его вине.

Рекламодатель – изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо (п. 5 ст. 3 ФЗ «О рекламе»).

Рекламопроизводитель – лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму.

Рекламодателем и рекламопроизводителем указанной рекламы является ООО «Нью Медиа», что подтверждается материалами дела.

В соответствии с п. 7 ч. 2 ст. 33 ФЗ «О рекламе» Антимонопольный орган вправе применять меры ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях;

За нарушение рекламного законодательства ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность.

Согласно п. 43 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе (утвержденных Постановлением Правительства РФ №508 от 17.08.2006) дата изготовления решения в полном объеме считается датой принятия решения.

В резолютивной части решения Комиссия указывает на необходимость передачи дела должностному лицу Управления для рассмотрения дела об административном правонарушении по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 28.1.КоАП РФ поводом к возбуждению дела об административном правонарушении является, в том числе, непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения;

На основании изложенного, руководствуясь статьями 33 – 36 ФЗ «О рекламе», в соответствии с п. 37 – 43 «Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе», утв. Постановлением Правительства РФ от 17.08.2006 № 508, Комиссия

 

РЕШИЛА:

 

1. Признать в действиях ООО «Нью Медиа» факт нарушения ч. 1 ст. 14 ФЗ «О защите конкуренции», выразившийся в распространении в сентябре 2010 г. на сайте www.odnoklassniki.ru неточных сведений об эксклюзивном представительстве ООО «Одноклассники», а также в перечеркивании товарного знака конкурента, что противоречит законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки конкуренту – ООО «ГК «МедиаПартнер», либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Решение, Предписание антимонопольного органа могут быть оспорены в суде или арбитражном суде в течение трех месяцев со дня вынесения Решения, выдачи Предписания.

Подача заявления о признании недействительным Решения, Предписания антимонопольного органа не приостанавливает исполнение решения, предписания, если судом или арбитражным судом не будет вынесено Определение о приостановлении исполнения решения, предписания (ст. 37 ФЗ «О рекламе»).

 

 

Председатель комиссии                                                     М. А. Анисимова

 

Члены комиссии                                                                 И. В. Яргина

                            

                                                                                            С. В. Абрамова

                                                                

                                                                                             Е. М. Беликов

 

 

[safe_summary] => ) ) ) [field_solution_num] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [value] => Дело № 161А [format] => [safe_value] => Дело № 161А ) ) ) [field_solution_file_num] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [value] => Дело № 161А [format] => [safe_value] => Дело № 161А ) ) ) [field_solution_preview] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [value] =>

Решение по делу № 161А в отношении ООО "Нью Медиа", 21.04.2011

 

[format] => full_html [safe_value] =>

Решение по делу № 161А в отношении ООО "Нью Медиа", 21.04.2011

 

) ) ) [field_solution_cat] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [tid] => 11 [taxonomy_term] => stdClass Object ( [tid] => 11 [vid] => 3 [name] => Решения по делам [description] => [format] => full_html [weight] => 1 [vocabulary_machine_name] => category_solutions [rdf_mapping] => Array ( [rdftype] => Array ( [0] => skos:Concept ) [name] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => rdfs:label [1] => skos:prefLabel ) ) [description] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:definition ) ) [vid] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:inScheme ) [type] => rel ) [parent] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:broader ) [type] => rel ) ) ) ) ) ) [field_solution_file] => Array ( ) [field_solution_scope] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [tid] => 5 [taxonomy_term] => stdClass Object ( [tid] => 5 [vid] => 6 [name] => Контроль рекламы и недобросовестной конкуренции [description] => [format] => full_html [weight] => 0 [vocabulary_machine_name] => practice_areas [rdf_mapping] => Array ( [rdftype] => Array ( [0] => skos:Concept ) [name] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => rdfs:label [1] => skos:prefLabel ) ) [description] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:definition ) ) [vid] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:inScheme ) [type] => rel ) [parent] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:broader ) [type] => rel ) ) ) ) ) ) [field_solution_tags] => Array ( [und] => Array ( [0] => Array ( [tid] => 86 [taxonomy_term] => stdClass Object ( [tid] => 86 [vid] => 1 [name] => ООО [description] => [format] => [weight] => 0 [vocabulary_machine_name] => tags [rdf_mapping] => Array ( [rdftype] => Array ( [0] => skos:Concept ) [name] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => rdfs:label [1] => skos:prefLabel ) ) [description] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:definition ) ) [vid] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:inScheme ) [type] => rel ) [parent] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:broader ) [type] => rel ) ) ) ) [1] => Array ( [tid] => 89 [taxonomy_term] => stdClass Object ( [tid] => 89 [vid] => 1 [name] => недобросовестная конкуренция [description] => [format] => [weight] => 0 [vocabulary_machine_name] => tags [rdf_mapping] => Array ( [rdftype] => Array ( [0] => skos:Concept ) [name] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => rdfs:label [1] => skos:prefLabel ) ) [description] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:definition ) ) [vid] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:inScheme ) [type] => rel ) [parent] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:broader ) [type] => rel ) ) ) ) ) ) [field_solution_datetime_public] => Array ( [und] => Array ( [0] => Array ( [value] => 2011-04-22 07:19:00 [timezone] => Asia/Yekaterinburg [timezone_db] => UTC [date_type] => datetime ) ) ) [field_nodes_related] => Array ( ) [field_date] => Array ( [und] => Array ( [0] => Array ( [value] => 2011-04-21 07:19:00 [timezone] => Asia/Yekaterinburg [timezone_db] => UTC [date_type] => datetime ) ) ) [field_simplenews_term] => Array ( ) [rdf_mapping] => Array ( [rdftype] => Array ( [0] => sioc:Item [1] => foaf:Document ) [title] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => dc:title ) ) [created] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => dc:date [1] => dc:created ) [datatype] => xsd:dateTime [callback] => date_iso8601 ) [changed] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => dc:modified ) [datatype] => xsd:dateTime [callback] => date_iso8601 ) [body] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => content:encoded ) ) [uid] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => sioc:has_creator ) [type] => rel ) [name] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => foaf:name ) ) [comment_count] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => sioc:num_replies ) [datatype] => xsd:integer ) [last_activity] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => sioc:last_activity_date ) [datatype] => xsd:dateTime [callback] => date_iso8601 ) ) [cid] => 0 [last_comment_timestamp] => 1329895580 [last_comment_name] => [last_comment_uid] => 5 [comment_count] => 0 [name] => moder [picture] => 0 [data] => a:2:{s:7:"contact";i:0;s:7:"overlay";i:1;} [subscriptions_notify] => [entity_view_prepared] => 1 [region_name] => Свердловское УФАС России )